針對居高不下的離婚率，為遏制草率離婚，《民法典（婚姻家庭編）》增設(shè)離婚冷靜期制度，強(qiáng)制要求協(xié)議離婚的男女雙方暫時分開一段時間，再決定是否離婚，在離婚冷靜期內(nèi)丈夫違背妻子意志，強(qiáng)行與其發(fā)生關(guān)系的行為，是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪呢?這是本文要討論的話題，以下我們一起來看一個相關(guān)案例。

【簡要案情】李某與孫某經(jīng)人介紹，于2018年結(jié)婚，婚后兩人育有一女。孩子出生后不久，丈夫李某例外出務(wù)工，兩人見面的機(jī)會越來越少，妻子孫某成為留守婦女，一個人照顧孩子及老人，打理地里的莊稼。農(nóng)忙時，地里的活多，孫某打理起來非常吃累，同村的三十出頭的劉某，因家境不好，一直沒找到對象，看到孫某忙得不可開交，經(jīng)常主動幫孫某干地里的重活累活，丈夫不在身邊，在自已沒有主張的時候，得到了劉某的幫忙，孫某自然打心底感激劉某，慢慢地孫某對劉某產(chǎn)生了好感。

在一次收割莊稼時，兩人發(fā)生了關(guān)系，事后兩人多次發(fā)生關(guān)系。孫某打心里覺得對不起丈夫，可是生理的需要及劉某的幫忙使得孫某無法拒絕。兩人走得近了，自然風(fēng)言風(fēng)語傳到李某父母耳朵里，年底李某帶著一年的收入回家過年時，得到了這些傳說。李某越想越生氣，自已在外打拼，省吃儉用，就是了妻子及家人生活好一點，沒想到妻子卻背叛自已，一氣之下與妻子去了民政部門，提交了離婚申請。婚姻登記機(jī)關(guān)受到了，依照《民法典（婚姻家庭編）》的規(guī)定，給予兩人三十天的離婚冷靜期，兩人回家后分房而居。一周后，李某與朋友喝酒很晚才回家，踹開孫某房間的門，不顧孫某的強(qiáng)烈反抗，強(qiáng)行與孫某發(fā)生了關(guān)系。

離婚冷靜期是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，為防止離婚當(dāng)事人草率離婚而后悔，《民法典》新增設(shè)的一項制度。離婚冷靜期的法律屬性尚存爭議，離婚冷靜期內(nèi)丈夫違背妻子意志，強(qiáng)行與妻子發(fā)生關(guān)系的行為，是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪，是一個復(fù)雜且值得討論的話題。以下結(jié)合案例，根據(jù)《民法典》、《刑法》及相關(guān)規(guī)定，談?wù)効捶ǎ凑堉刚陀懻摗?/p>

離婚冷靜期

《民法典》第一千零七十七條??自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請。

前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。

離婚冷靜期是指夫妻在協(xié)議離婚時，政府強(qiáng)制要求雙方暫時分開一段時間，考慮清楚后再決定是否繼續(xù)離婚。是《民法典》新增設(shè)的一種制度，離婚登記程序包括申請、受理、冷靜期、審查、登記發(fā)證等。

離婚程度分兩種：協(xié)議離婚和訴訟離婚。離婚冷靜期制度只適用于協(xié)議離婚的情形，由婚姻登記機(jī)關(guān)依據(jù)《民法典》規(guī)定，要求離婚雙方當(dāng)事人分開一段時間，暫緩離婚程序，待當(dāng)事人冷靜考慮清楚后再決定是否繼續(xù)離婚程序。

離婚冷靜期畢竟是婚姻登記管理部門（行政機(jī)關(guān)）依據(jù)《民法典》規(guī)定，給予離婚當(dāng)事人三十天的冷靜考慮期限，一個不具有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)依據(jù)民事法律規(guī)范作出的規(guī)定，是否具有強(qiáng)制效力呢?換言之，離婚冷靜期內(nèi)，雙方當(dāng)事人尤其是丈夫，在沒有依據(jù)《民法典》第一千零七十七條第一款規(guī)定，向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請時，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系，如果認(rèn)為構(gòu)成強(qiáng)奸罪，確實存在諸多理論上的障礙，畢竟離婚冷靜期不是強(qiáng)制性規(guī)定，且夫妻關(guān)系仍處于存續(xù)狀態(tài)，能否作為婚內(nèi)強(qiáng)奸不構(gòu)成強(qiáng)奸罪的例外呢?值得討論；如果認(rèn)為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，對執(zhí)意待離婚冷靜期滿后離婚的妻子一方來說，也不公平，這種情況下，妻子該如何救濟(jì)呢?這是接下來要討論的兩個問題。

婚內(nèi)強(qiáng)奸不構(gòu)成強(qiáng)奸罪的例外

婚內(nèi)強(qiáng)奸是指法定夫妻之間，丈夫違背妻子意愿，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的行為。婚內(nèi)強(qiáng)奸發(fā)生在依法辦理結(jié)婚登記的合法夫妻之間。

世界上有少數(shù)國家和地區(qū)承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成強(qiáng)奸罪，鑒于目前的條件，我國刑法原則上不承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成強(qiáng)奸罪，但有例外，如夫妻處于離婚訴訟期間、夫妻雖然領(lǐng)取了結(jié)婚證，但未實際同居期間，丈夫違背妻子意愿，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系的，構(gòu)成強(qiáng)奸罪。上海等地區(qū)法院已有相關(guān)判例支持。男女以結(jié)婚為目的同居期間或形成事實婚姻關(guān)系的同居期間，男子違背女子意愿，強(qiáng)行與女子發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪?對于這個問題，目前并沒有規(guī)范同居關(guān)系的相應(yīng)法律規(guī)定，因此，從形式上來說，這種情況下，男子構(gòu)成強(qiáng)奸罪，沒有刑法上的障礙。問題是，隨著社會的發(fā)展，即使在我國現(xiàn)階段，婚前同居的現(xiàn)象，已從觀念上被人們所接受，不再談同居而色變，同居關(guān)系是一種親密的人際關(guān)系，尤其是以結(jié)婚為目的婚同居及形成事實婚姻關(guān)系的同居，法律保護(hù)這種關(guān)系的穩(wěn)定性仍具有現(xiàn)實意義。

從《民法典（婚姻家庭編）》諸項制度設(shè)計來看，該法通篇貫徹著婚姻的國家保護(hù)原則，家庭是社會的最小細(xì)胞，婚姻是聯(lián)系家庭關(guān)系的紐帶，良好的社會秩序系于家庭的穩(wěn)定，而良好的夫妻關(guān)系則是社會秩序的穩(wěn)定器。坊間常言：寧拆一座廟，不拆一家人。無論從倫理還是從法的角度都倡導(dǎo)維護(hù)家庭穩(wěn)定，而婚內(nèi)強(qiáng)奸是破壞夫妻感情的重要因素，如果承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成強(qiáng)奸罪，夫或妻基于各自考慮，一方面丈夫可能成為妻子行使特殊防衛(wèi)權(quán)的犧牲品；另一方面一方犯罪會徹底瓦解一個家庭。雖然婚內(nèi)強(qiáng)奸并不缺少強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件，但承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸于法于理于秩序于目前社會現(xiàn)狀均存諸多不利。因此，將婚內(nèi)擴(kuò)大至男女以結(jié)婚為目的同居期、形成事實婚姻期間有其合理性。

司法實踐中，雖然有些情況下，形式上看，夫妻關(guān)系處于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，但本質(zhì)上夫妻感確已破裂或根本就沒有夫妻感情，如夫妻雙方處于離婚訴訟期、雙方雖然領(lǐng)取了結(jié)婚證，但未實際同居期間，“丈夫”違背“妻子”意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的，從刑法的實質(zhì)保護(hù)的角度來看，這樣的情形構(gòu)成強(qiáng)奸罪，合理合法，且有相關(guān)判決支持。這些情形就是目前我國司法實踐中，婚內(nèi)強(qiáng)奸的例外，那么，處于離婚冷靜期內(nèi)，丈夫違背妻子意志，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系，能否以強(qiáng)奸罪論呢。

刑法是其他部門法的補(bǔ)充法，居于保障法的地位

在我國的法律體系中，刑法保護(hù)的法益最廣泛，處于保障法的地位，當(dāng)其他部門法保護(hù)法益不能時，當(dāng)行為侵犯法益的程度達(dá)到可罰的程度，且符合某一犯罪的構(gòu)成要件時，刑法就會站出來對這樣行為說不！

從我國各部門法規(guī)定來看，除了一部單行法外，再沒有任何一門部門法可以直接用來懲罰犯罪，因為，這些部門法雖然規(guī)定了行為模式，但都沒有規(guī)定具有的處罰規(guī)定，因此，任何一門部門法都不可以用來作為處罰犯罪的直接依據(jù)。而刑法將侵犯其他部門法所保護(hù)的法益的行為，統(tǒng)統(tǒng)一被充法的角色加以保護(hù)，當(dāng)某一行為侵犯了某部門法保護(hù)的法益值得刑法評價時，以刑罰手段懲罰這樣的行為的任何就由刑法來完成了。

如《民法典》規(guī)定禁止重婚，刑法就規(guī)定了重婚罪；《民法典》規(guī)定了結(jié)婚應(yīng)當(dāng)男女雙方完全自愿，禁止任何一方對另一方加以強(qiáng)迫，禁止任何組織和個人加以干涉。刑法就規(guī)定了暴力干涉婚姻自由罪等，都體現(xiàn)了刑法保障法的地位，通過刑法保障其他部門法的有效實施，維護(hù)良好社會秩序。

前面列舉了目前司法實踐中承認(rèn)的幾種婚內(nèi)強(qiáng)奸不構(gòu)成強(qiáng)奸罪的例外情形，那么離婚冷期內(nèi)發(fā)生的強(qiáng)奸行為，能否作為該種例外呢。本文認(rèn)為，既然《民法典》增設(shè)了離婚冷靜期制度，就應(yīng)該讓這項制度得以很好地實施，以維護(hù)社會秩序。離婚冷靜期的設(shè)立目的是防衛(wèi)草率離婚，體現(xiàn)了婚姻的國家保護(hù)原則，反過來說，離婚冷靜期內(nèi)如果經(jīng)雙方冷靜思考，沒有 畢竟要再維護(hù)這樣一段婚姻，離婚也是最好的選擇，于個人于家庭于社會都有利。因此，法律應(yīng)保護(hù)離婚姻冷靜期內(nèi)，使得雙方當(dāng)事人能夠冷思考，決定婚姻關(guān)系的取舍，這樣一種秩序值得刑法保護(hù)，以保護(hù)社會的最小細(xì)膩，給社會一個健康的肌體。

綜上，本文認(rèn)為，丈夫在離婚冷靜期內(nèi)，依據(jù)《民法典》第一千零七十七，未依法向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請時，違背妻子意志，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系的行為，可以強(qiáng)奸罪定罪處罰。據(jù)此，本案中，孫某在離婚冷靜期內(nèi)強(qiáng)奸妻子的行為，涉嫌強(qiáng)奸罪。您對本案及本文觀點有什么看法呢?不妨留言討論。